La fusión de sociedades (III). Fusión inversa de sociedades

El presente artículo es continuación del artículo “La fusión de sociedades. Aspectos generales” y, tiene por objeto analizar una de las llamadas “Fusiones Especiales” reguladas en la Sección 8ª del Título II de la Ley 3/2009, sobre modificaciones estructurales (LME), en concreto las llamadas fusiones inversas, en las que la sociedad absorbida es titular de forma directa o indirecta de las acciones o participaciones de la sociedad absorbente.    

Este tipo de fusiones se regulan en el artículo 52 de LME, el cual establece que: “Lo dispuesto para la absorción de sociedades íntegramente participadas será de aplicación, en la medida que proceda, a la fusión, en cualquiera de sus clases, de sociedades íntegramente participadas de forma directa o indirecta por el mismo socio, así como a la fusión por absorción cuando la sociedad absorbida fuera titular de forma directa o indirecta de todas las acciones o participaciones de la sociedad absorbente.”

Las excepciones aplicables a las fusiones de sociedades íntegramente participadas fueron objeto de análisis en el artículo “La Fusión de Sociedades (II). Fusión Inversa de Sociedades”, y entre ellas, se encuentra la innecesaridad de aprobación de la fusión por la junta general de la sociedad absorbida, lo que a priori, puede entenderse que sería aplicable al supuesto estudiado, a tenor de lo dispuesto en el referido artículo.

No obstante, una resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 1 de marzo de 2019 reconoce la necesidad del acuerdo de la junta general de la sociedad absorbida en las fusiones de sociedades inversas.

Como ya explicamos en el artículo anterior, la razón que justifica la innecesaridad del acuerdo de la junta general de la sociedad absorbida, en las fusiones por absorción de sociedades íntegramente participadas, es que la totalidad de las acciones o participaciones son titularidad de la sociedad absorbente y, por tanto, la totalidad de los derechos de voto son ejercidos por la propia sociedad absorbente, cuyos socios ostentan los únicos intereses a considerar en la operación.

A este respecto la Resolución DGRN anteriormente referenciada establece que: “De igual modo, en el supuesto de fusión por absorción inversa, los socios de la sociedad a extinguir, la sociedad absorbida, deben ser llamados a pronunciarse en junta general porque son sus intereses de socio los que se discuten y los que, eventualmente, se transforman en la atribución de acciones o participaciones de la sociedad absorbente. No es aceptable afirmar que puesto que no existe alteración de su participación en el capital (por otro lado, forzosa ex artículo 24.1 de la Ley 3/2009, de 3 de abril), no se precisa su pronunciamiento en junta general. Bien al contrario, es precisamente la atribución de acciones o participaciones de la sociedad absorbente (cuyo régimen estatutario o legal puede ser muy distinto al de la sociedad absorbida), el que justifica la necesidad de que la junta general permita a los socios pronunciarse en defensa de sus intereses habida cuenta de las limitaciones que para los socios existen tras la inscripción de la fusión (artículo 47.1 de la Ley 3/2009, de 3 de abril).”

Por tanto, todo ello lleva a la conclusión que, si bien, hay determinados requisitos propios de la fusión que pueden ser eliminados en el caso de una fusión inversa (i.e. ampliación de capital de la sociedad absorbente, el informe de experto independiente, etc.), existen otros, como el caso, de la aprobación por parte de la Junta General de la sociedad absorbida que, en su caso, si debe cumplirse.

No obstante, la inversión hace que sea innecesaria, por los motivos anteriormente expuestos, la aprobación por parte de la junta general de la absorbente, pero si la necesidad de que la junta general de la sociedad apruebe la fusión, al ser los intereses de sus socios los afectados por la reforma estructural.