El preconcurso de acreedores en el grupo de sociedades

¿Qué ocurre si una empresa con la que tengo un contrato me comunica que está en situación preconcursal?

En primer lugar recordemos qué quiere decir PRECONCURSO de Acreedores.

El preconcurso de acreedores no es más que una comunicación al juzgado de la apertura de negociaciones o de intento homologación de un plan de reestructuración al encontrarse una sociedad en probabilidad de insolvencia. Esta comunicación puede ser reservada, si así lo pide el propio deudor, por tanto, es posible que no se dé publicidad en el Registro público concursal y, hasta que la mercantil no solicite concurso no se van a poder tener más datos de la verdadera situación económica que atraviesa la sociedad deudora.

Entonces, qué ocurre si tengo firmado un contrato con una empresa que solicita el “preconcurso” y la misma se ha obligado a realizar alguna actuación con mi empresa.

La preocupación principal sobre esta situación económica es de los proveedores y de los clientes particulares que mantienen aún relaciones con la empresa en situación de insolvencia actual o inminente. En este sentido, los afectados deben saber que la declaración de concurso no es causa de resolución anticipada de ningún contrato y, son nulas las estipulaciones que establezcan la facultad de resolución o la de extinción del contrato por la declaración de concurso del deudor. Por tanto, este tipo de cláusulas introducidas en el contrato, se tendrán por no puestas, y los afectados podrán seguir reclamando de conformidad con la normativa general.

Debemos recordar que el principio esencial en materia concursal es la continuidad, de forma que la situación preconcursal o la declaración de concurso no interrumpe la continuidad de la actividad empresarial, por ende, tampoco suspende ni deja sin efecto el entramado contractual de la empresa.

En consecuencia, el contrato que tengamos con la sociedad en situación de preconcurso continuará vigente para todas las partes, debiéndose cumplir con las estipulaciones que se regulen en la relación contractual que se mantenga con la empresa. Es decir, tanto nosotros como la otra parte de la relación contractual, tendremos que seguir cumpliendo con nuestras obligaciones recíprocas.

Por ello, corresponde al acreedor, o cliente, estudiar la posibilidad de rescindir el contrato y acordar, o tratar de acordar, una salida ordenada de dichas obligaciones contractuales para ambas partes.

¿Qué ocurre si la empresa con la que tengo un contrato me comunica que una de las empresas del grupo de sociedades a la que pertenece está en situación preconcursal?

Lo primero que debemos advertir es que no existe en España una normativa concreta que regule el grupo de sociedades y, por ende, no tenemos una norma a la que poder acudir para obtener respuestas a cuestiones de tal naturaleza que puedan plantearse en el marco del procedimiento concursal, dificultando de esta forma las dudas que genera la influencia de un procedimiento concursal sobre una sociedad integrada en un grupo.

Los grupos son una realidad empresarial nacida del desarrollo económico que reclama la unión e integración entre empresas para poder adaptar las estructuras productivas a la demanda y dimensión de los mercados respectivos. Desde el punto de vista jurídico – societario, podemos señalar que, a pesar de no existir una definición expresa en la norma, sí es cierto que pueden inferirse los elementos básicos que componen la definición de grupo de sociedades a partir del artículo 18 de la Ley de Sociedades de Capital, en su relación con el artículo 42 del Código de Comercio, existiendo un grupo de empresas cuando una sociedad ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente el control de otra u otras. Esto quiere decir que habrá una sociedad dominante y una o varias sociedades filiales.

El concurso puede ser de la sociedad dominante o de una de sus filiales, o de varias de ellas de forma simultánea, pero, con frecuencia, el concurso se suele extender entre las distintas sociedades, especialmente cuando entre las empresas del grupo existen relaciones societarias, patrimoniales y contractuales que determinan que la insolvencia de una de esas sociedades se propague a las demás.

Es incuestionable que la situación de insolvencia de una de las empresas del grupo va a afectar al resto, máxime cuando la propia causa de insolvencia la constituye la relación con el grupo y cuando existe una tesorería común de todos los miembros.

La situación lógica es que, constatada la insolvencia de uno de los integrantes del grupo, motivando la necesidad de solicitar el preconcurso, el resto de miembros preste ayuda financiera para eludir el concurso, puesto que si se considera que la esencia del grupo es la unidad de decisión y que, con frecuencia, las distintas sociedades mantienen vínculos de contenido patrimonial, cuando se produce una situación de insolvencia de cualquiera de esas sociedades se plantea una cuestión principal: ¿por qué ninguna de las sociedades, ni siquiera la dominante, ha evitado la situación de insolvencia de uno de sus integrantes?

La respuesta a este interrogante no es sencilla, puesto que puede ser que la decisión empresarial sea dejar morir la sociedad insolvente y no tenga influencia en el resto de sociedades del grupo, pero también podría ser que sí tenga influencia y que el preconcurso de una de las empresas del grupo fuese un mal precedente, no solo para los acreedores de la propia empresa en crisis financiera, sino para aquellos que tengan relaciones jurídicas con el resto de las integrantes, dada la inseguridad que causa que exista crisis patrimonial dentro del grupo. Si bien, ello dependerá siempre de las empresas, el grupo y la dirección de las mismas.

En consecuencia, tanto si somos acreedores de una empresa en situación de preconcurso, o si es una de las empresas del grupo a la que pertenece la que está en estado de insolvencia, debemos ser prudentes e ir configurando todos los escenarios legales para hacer valer nuestros derechos frente a un más que previsible concurso de acreedores. Lo ideal, siempre será negociar una salida ordenada en la medida de lo posible y, además hacerlo con celeridad y premura para evitar llegar a la declaración de concurso sin un acuerdo, en cuyo caso podría ser muy perjudicial para el acreedor o cliente.