¿Qué motivos económicos válidos pueden justificar una operación de canje de valores?

Las operaciones de canje de valores, en tanto operaciones de reestructuración empresarial, pueden acogerse al régimen fiscal especial de fusiones, escisiones, aportaciones de activos y canje de valores, del que ya hemos hablado en artículos anteriores.

En concreto, el artículo 76.5 de la Ley del Impuesto sobre sociedades las define como:

“Tendrá la consideración de canje de valores representativos del capital social la operación por la cual una entidad adquiere una participación en el capital social de otra que le permite obtener la mayoría de los derechos de voto en ella o, si ya dispone de dicha mayoría, adquirir una mayor participación, mediante la atribución a los socios, a cambio de sus valores, de otros representativos del capital social de la primera entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.”

Una de las operaciones de aportación de canje de valores que más frecuentemente se lleva a cabo es la de constituir una sociedad holding (Newco) y aportar a la misma las participaciones que los socios personas físicas ostentan en otras entidades.

Ejemplo gráfico

La operación simplificada sería de la siguiente forma:

Situación de partida: Socio 1 y Socio 2, ambos personas físicas y cónyuges, participan cada uno de ellos al 50% en dos entidades con actividad comercial.

Situación final: Se constituye una nueva sociedad, NEWCO, cuyo capital es suscrito íntegramente y a partes iguales por los Socios 1 y 2. Estos aportan como capital social sus participaciones en las Empresas A y B, que pasan a estar participadas directamente, al 100%, por la nueva entidad holding constituida (NEWCO).

Es decir, a cambio de entregar sus participaciones en la Empresa A y en la Empresa B, reciben participaciones de la Holding NEWCO por el valor de las participaciones entregadas.

De tal forma que el nuevo gráfico tras la operación sería el siguiente:

Esta operación de aportación no dineraria de participaciones, tanto si el socio aportante es persona física (como ocurre en el ejemplo), como si es persona jurídica, daría lugar a una “transmisión” de participaciones a la nueva entidad Holding, lo que, en puridad, determinaría el nacimiento de una posible ganancia (o pérdida) patrimonial que tributaría.

Sin embargo, la normativa del Impuesto sobre Sociedades establece la posibilidad de que este tipo de operación se acoja al régimen fiscal especial, permitiendo entonces no tributar en sede de los socios por la citada operación, o lo que es más correcto, permitiendo el diferimiento en la tributación.

Motivos económicos válidos.

Ahora bien, la posibilidad de aplicar dicho régimen exige siempre que la operación se realice por un motivo económico valido que la justifique. O, lo que es lo mismo, que la finalidad última de la operación no sea la de conseguir una ventaja fiscal. En ese caso, no se podría acoger al citado régimen fiscal especial.

En los últimos años, la Dirección General de Tributos ha venido aceptando diversos motivos como económicamente válidos para amparar la aplicación del régimen especial, entre otros:

Conseguir una estructura más eficiente que permita centralizar la dirección y toma de decisiones del grupo. Algo lógico si atendemos a que desde la entidad holding se gestionaría la dirección de las distintas filiales y los nuevos proyectos empresariales.
Reducir costes estructurales, centralizar y unificar la imagen de marca facilitando la percepción externa del grupo empresarial.
Mejora de la capacidad comercial, de administración y de negocios con terceros y crear sinergias tanto de recursos materiales como humanos.
Obtención de financiación, como ocurriría si, por ejemplo, con la estructura holding fuese más fácil obtener financiación externa de terceros, por ser capaz de ofrecer de esta forma una mayor garantía y avales.
Mejora de la financiación externa, en caso de unificación de préstamos concedidos a las filiales bajo un solo deudor, la entidad holding.
Facilitar la realización de nuevas inversiones a través de la entidad holding.

Este aspecto es especialmente relevante cuando son las filiales operativas la que generan el beneficio y la liquidez en el grupo. Con esta estructura es posible traspasar los fondos a la sociedad matriz vía distribución de dividendos (que podrían resultar exentos de conformidad con el artículo 21 de LIS) e invertirse en las nuevas filiales/negocios, ya sea vía préstamo o vía ampliaciones de capital, que igualmente estarían exentas de tributación.

En definitiva, permitiría un flujo de fondos entre (1) filiales operativas con actividad y beneficio (2) matriz y (3) nueva inversión sin efectos tributario alguno.

En casos de grupos familiares, un motivo puede ser la planificación de la sucesión empresarial del grupo futura para los herederos. En efecto, ante una sucesión empresarial, es más sencillo transmitir funciones y participaciones de una sola entidad holding que de multitud de filiales operativas. Además, esto podría facilitar también la creación de un protocolo familiar.

Como se puede observar, son múltiples los motivos que puedan justificar la necesidad de crear la estructura societaria indicada, llevando a cabo una operación de reestructuración, si bien, es preciso advertir que siempre se requerirá analizar cada operación de forma individual y atendiendo a los hechos precedentes y posteriores a la misma, para poder identificar los motivos económicos validos que concurren en cada transacción y descartar el motivo fiscal como finalidad única de la realización de la operación.

Es por ello que es preciso asesorarse correctamente ante operaciones de este tipo para poder documentar y justificar de forma correcta tanto la operación a realizar como los motivos económicos validos que la soportan y evitar así riesgos fiscales.